Как обычно отвечаю на всеми интересные и волнующие вопросы и сейчас поговорим о Как учредитель может обезопасить себя от продажи имущества директором и методах решения данной ситуации. Почему я могу с уверенность отвечать на самые разные вопросы, потому что имею большой опыт в юридическом поле, более 11 лет. Если потребуется проработать более серьезные вопросы, то могу спросить у своих коллег. Некоторые сферы могут требовать немедленного ответа, по этой причине есть онлайн чат, в котором можно быстро получить нужный ответ. И как всегда лучшим решением будет для Вас узнать в комментариях у постоянных подписчиков, которые, возможно, уже раньше сталкивались и решили данный вопрос и поделятся с Вами его решением.
Предупреждаем, что данные могут быть неактуальными в момент прочтения, потому как все быстро изменяется, дополняются и видоизменяются, поэтому ждем Вашей подписки на нас в соц. сетях, чтобы Вы были в курсе всех интересующих вопросов.
С другой стороны, принятие в ООО системы единогласного голосования может вообще разрушить бизнес. Известен случай, когда обиженный владелец одного из юрлиц долгое время блокировал все решения общего собрания: от увеличения капитала до назначения директора. И все ему было нипочем. А попытка сособственника исключить упрямого партнера из ООО не принесла результата, так как он, по мнению суда, не препятствовал производственно-хозяйственной деятельности фирмы. Так что принцип единогласного принятия решений — это палка о двух концах. И неизвестно, каким она ударит.
3. Ограничение перехода доли к третьим лицам в результате дарения и продажи, а также в случае смерти участника
Интернет содержит довольно много советов о том, как рядовому участнику сохранить свою долю и контроль в ООО. Большинство специалистов рекомендуют внести в Устав особые запрещающие пункты, которые позволят владельцу доли нивелировать различные риски. Так ли это на самом деле и бывают ли негативные последствия от таких запретов, расскажет наша новая статья.
Причины потери контроля и влияния в ООО
Ст. 32 закона № 14-ФЗ устанавливает, что владельцы долей в ООО обладают на общем собрании числом голосов, прямо пропорциональным размеру их долей. Однако та же норма разрешает предпринимателям установить другой порядок подсчета голосов. Например, один участник — один голос. Такое возможно, когда люди, например, имеют равные доли — ½ или ¼. Случаи, когда мажоритарный (или почти мажоритарный) владелец, имеющий, допустим, 60 % или 90 % в капитале ООО, по доброй воле соглашается на подобное правило, встречаются крайне редко. Так, в 2011 году владельцы одного Санкт-Петербургского ООО, обладающие 49,99 %, 0,005 %, 0,002 %, 0,002 % и 50 %, внесли в Устав пункт о том, что каждый участник имеет только 1 голос. Прошло несколько лет, и это стало тяготить собственника 50 %. Он обратился в суд с требованием признать данную норму недействительной, но проиграл процесс, так как прошел срок исковой давности, а пункт полностью соответствует закону (постановление 13 АПС г. Санкт-Петербурга по делу №А56-68555/2018 от 26.10.2018 г.). Таким образом, участники минимальных долей сохранили право контролировать фирму. Вопрос в другом: пойдет ли им это на пользу? Ведь такие решения, как реорганизация или принятие третьих лиц в состав участников, а также другие вопросы принимаются единогласно.
- Присягин Л.А. самостоятельного заработка не имеет, доказательства наличия иных источников поступления денежных средств в нарушение статьи 65 АПК РФ им не представлены;
- представленные на имя родителей справки (проанализированы судами только за период до совершения сделки) свидетельствуют о незначительных (для оплаты спорного имущества) поступлениях заработной платы и их систематическом списании;
- сведения о накоплениях и достаточности денежной суммы на дату совершения сделки отсутствуют;
- пояснения Присягина Л.А. о приобретении имущества с целью осуществления разведения кроликов являются неподтвержденными;
- документального обоснования относительно использования спорного объекта лично Присягиным Л.А., также не имеется;
- какие-либо иные доказательства, достоверно свидетельствующие о реальности договора купли-продажи от 26.03.2015, в материалах дела отсутствуют.
Ошибка №4: продать имущество, не разместив объявлений о его продаже
Обычно когда человек продаёт имущество, он сначала размещает объявления на известных сайтах: Авито, ЦИАНе и т.д. Если кредиторы заподозрят неладное со сделкой купли-продажи имущества, они начнут выяснять, были ли объявления о продаже. Лучше, чтобы были. Это аргумент в пользу реальности намерения продать имущество.
Выводы
Арбитражные суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу, что представленные документы и пояснения не подтверждают наличие у Присягина Л.А. финансовой возможности приобрести у должника имущество за 2 280 301,79 руб:
На первый взгляд, все вышеперечисленные методы налогового планирования полностью соответствуют действующему законодательству, но, напомним, что с 19 августа 2017 года применяются новые подходы в квалификации получения налогоплательщиком налоговой выгоды (ст. 54.1 НК РФ).
Также немаловажным является временной фактор: через какое время учредитель изъявил желание выйти из общества. Такой выход может быть обоснован, например, если общество долго и безуспешно работало без явной прибыли или между участниками возникли корпоративные конфликты, при которых совместный бизнес лучше прекратить.
Риски
При определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества. Таким образом, передача имущества в качестве вклада в уставной капитал выделяемого общества не подлежит налогообложению налогом на прибыль и НДС (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Учредитель может передать имущество в пользование компании безвозмездно. В этом случае он сохранит и право собственности на активы и не будет платить никаких налогов. А вот для компании этот способ менее выгоден.
Еще один вариант – оформить передачу через договор займа. Учредитель даст компании взаймы, а компания расплатится этими же деньгами за его имущество. Заем выгоднее сделать процентным. Тогда можно будет списать в расходы проценты, но с учетом ограничений, установленных статьей 269 НК РФ. Другими словами, проще всего установить проценты на уровне ставки ЦБ РФ, увеличенной в 1,8 раза.
Учредитель продает свое имущество компании
Удобным и одновременно самым распространенным способом является аренда имущества учредителя. Компания может сэкономить на налоге на прибыль, поскольку отнесет в арендную плату. И может списать все дополнительные расходы, связанные с эксплуатацией имущества. А учредитель сохранит право собственности на свое имущество.
Зачастую у многих складывается мнение, что уголовная ответственность преследует лишь руководителю (директору) и главному бухгалтеру Общества. Это заблуждение. К уголовной ответственности на основании статьи 33 Уголовного кодекса РФ могут быть привлечены и соучастники – сотрудники Общества. Чаще всего, помимо директоров и главных бухгалтеров, в число обвиняемых попадают собственники бизнеса, участники (учредители) Общества, а также финансовые и коммерческие директора, руководители департаментов, отделов и иные лица, уполномоченные в принятии самостоятельных решений, особенно связанных с оплатой тех или иных работ (услуг), включаемых в расходы или решений, связанных с размером уплачиваемых налогов.
В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 года № 62 генеральный директор Общества, как и любой другой единоличный исполнительный орган Общества отвечает всем своим личным имуществом перед Обществом, а также перед владельцами бизнеса. Сейчас на эту формулировку очень многие обращают внимание.
Имущественная ответственность учредителя Общества
Федеральный закон от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об Обществах с ограниченной ответственностью» определяет, что участник Общества несет ответственность в размере своей доли в уставном капитале Общества, а равно отвечает по долгам и обязательствам своего Общества лишь в рамках оплаченного им когда-то уставного капитала. Так, материальная (имущественная) ответственность участника (учредителя) Общества действует лишь до того момента, пока Общество осуществляет свою деятельность, даже вяло текущим образом, но при факте уплаты налогов и оплаты долгов, Общество считается работающим. А вот если Общество находится на стадии банкротства или ликвидации, а еще хуже уже в процессе, учредители могут быть привлечены к субсидиарному типу ответственности, а также к дополнительной ответственности.
«Упрощенцы» могут уменьшить налоговую базу на материальные расходы (пп. 5 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Состав таких расходов определяется в соответствии со ст. 254 НК РФ (п. 2 ст. 346.16 НК РФ), в пп. 1 п. 1 которой указаны затраты на приобретение сырья и материалов. Их стоимость списывается сразу после оплаты поставщику (пп. 1 п. 2 ст. 346.17 НК РФ).
Пример 2. Д.Н. Синицын является единственным учредителем ООО «Карнавал», применяющего УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы». 2 августа 2010 г. он подарил организации новый принтер. Рыночная стоимость принтера, определенная в соответствии со ст. 40 НК РФ, равна 23 000 руб. В тот же день подписан акт приема-передачи имущества. 3 августа принтер ввели в эксплуатацию. 11 октября 2010 г. принтер вышел из строя и был отремонтирован силами сторонней организации. Услуги сторонней организации стоимостью 2400 руб. (без НДС) были оплачены 12 октября, в тот же день подписан акт выполненных работ. Отразим доходы и расходы ООО «Карнавал».
Учет у получателя.
Примечание. Заметим, описанные в статье варианты передачи имущества обществу могут применяться не только его учредителями, но и простыми участниками или акционерами (то есть лицами, которые не создавали и не учреждали общество, а получили акции или доли в нем позднее — по договору купли-продажи, дарения, в результате увеличения уставного капитала, по прочим основаниям).
Так, наши клиенты могут быть уверенны в отсутствии нарушений как в течение всего периода обслуживания, так и на момент выхода из бизнеса. Кроме того, и сам по себе налаженный учет уже избавляет предпринимателей от многих потенциальных проблем, в первую очередь — связанных с расчетом налогов.
Ответственность по КоАП РФ применяется к должностными лицам. Поэтому в первую очередь под ударом оказывается руководитель. К учредителю, не занимающему штатных позиций в компании административная ответственность применена быть не может. Однако если владелец бизнеса управляет своей компанией непосредственно, занимая должность руководителя, то и его могут наказать в соответствии с КоАП РФ.
Административная ответственность
Если нарушения более серьезны, то на ответственных лиц компании может быть заведено и уголовное дело. Здесь тоже в первую очередь речь идет о директоре. Но и владелец компании может попасть под уголовное преследование, если доказано его участие в противоправной деятельности.
- Согласно 401-ФЗ, кредиторы имеют право взыскать задолженности компании с директоров, учредителей и топ-менеджеров компании;
- 488-ФЗ гласит, что взыскать долг можно с ликвидированных организаций;
- В 266-ФЗ прописаны все основания для привлечения директора к субсидиарной ответственности.
Основания для привлечения директора к субсидиарной ответственности
У директора есть возможность защититься от субсидиарной ответственности. Об этом сказано в пункте 10 статьи 61.11. субъект не будет привлечен к субсидиарной ответственности, если он действовал согласно условиям гражданского оборота, добросовестно в интересах должника, его учредителей и участников. Не нарушал при этом имущественные права кредиторов. Или если докажет, что его действия совершены для предотвращения ущерба интересов кредиторов.
Юридическая помощь
Директор будет нести субсидиарную ответственность по долгам, если процедура банкротства была начата, но не закончена. Об этом говорится в пункте 12 статьи 61.11. Процесс банкротства может прерваться по следующим причинам:
Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель участник не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам.
Наложенные взыскания могут быть, начиная с устного выговора и заканчивая увольнением, возмещением понесенного обществом ущерба, частично или полностью, путем удержания из заработной платы и полного разового погашения убытка. Наложение взысканий частью находится в компетенции общества, частью в компетенции суда.
Отвечает ли генеральный директор ООО своим имуществом
Если суд принял дело по банкротству к производству, то в предыдущие три года все те, кто был на ответственных должностях или состоял учредителем на протяжении этого периода – потенциальные претенденты для привлечения к субсидиарной ответственности.
